Центральным ключевым понятием в изучении хозяйственного права является понятие «хозяйственная деятельность». Одновременно в нормах права (экономической и юридической литературе) используются такие понятия, как «экономическая деятельность», «предпринимательская деятельность», «коммерческая деятельность», «торговая деятельность». Объединяет все эти понятия термин «деятельность», который означает «специфический для человека способ отношения к внешнему миру, состоящий в преобразовании и подчинении его человеческим целям».
Любой вид деятельности человека состоит в максимально возможном удовлетворении существующих и будущих потребностей человека, которые могут быть использованы для достижения указанной цели. Круг таких потребностей очень широк - от потребностей индивидуального характера, связанных с обеспечением необходимых условий жизни, до потребностей, связанных с общественной безопасности, обороны и т.д.
Под хозяйственной деятельность следует понимать деятельность физических лиц и организаций со статусом юридического лица по производству продукции (работ, услуг), если эта продукция (работы, услуги) используется не для собственного потребления, а предназначена для реализации другим лицам. Как видно, приведенные выше примеры свидетельствуют об отсутствии каких-либо оснований для разграничения понятий «хозяйственная деятельность» и «экономическая деятельность». Хозяйство и экономика имеют одинаковое содержание.
При этом под экономической деятельностью понимается процесс воспроизводства материальных и духовных благ, а содержание хозяйственной деятельности необоснованно расширяется за счет таких составляющих, как организация и руководство хозяйственной деятельностью, и как следствие в число субъектов хозяйственной деятельности включаются органы государственного управления.
Таким образом, деятельность, которую человек вынужден осуществлять для удовлетворения различных потребностей, можно именовать как экономической, так и хозяйственной.
Основным видом экономической деятельности является предпринимательская деятельность, под которой понимается самостоятельная деятельность юридических и физических лиц, осуществляемая ими в гражданском обороте от своего имени, на свой риск и под свою имущественную ответственность и направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи вещей, произведенных, переработанных или приобретенных указанными лицами для продажи, а также от выполнения работ или оказания услуг, если эти работы или услуги предназначаются для реализации другим лицам и не используются для собственного потребления (ч.2 ст. 1 ГК). Основным признаком предпринимательской деятельности является систематическое получение прибыли, а условием ее осуществления - государственная регистрация ее участников в качестве субъектов предпринимательской деятельности. Для осуществления же экономической деятельности не всегда требуется государственная регистрация, а прибыль не всегда является целью такой деятельности (например, промышленные, строительные, транспортные и другие организации создаются и осуществляют хозяйственную деятельность не только в целях получения прибыли).
Следующее понятие - коммерческая деятельность. Слово «коммерческий» означает торговлю. Часто данное слово «коммерческий» используется в словосочетании «коммерческая организация» для определения правового статуса таких субъектов, как унитарные предприятия, хозяйственные общества и товарищества, производственные кооперативы. Следует также учитывать, что граждан, осуществляющих предпринимательскую деятельность законодатель именует индивидуальными предпринимателями, но не коммерсантами, а организации, осуществляющие эту же деятельность - коммерческими, но не предпринимательскими.
Таким образом, понятие «коммерческая деятельность» в настоящее время используется в значении отличном от первоначального и максимально приближается к значению понятия «предпринимательская деятельность. Но с юридической точки зрения ставить знак равенства между этими понятиями нельзя, по той причине, что предпринимательскую деятельность могут осуществлять не только коммерческие, но и не коммерческие организации, создаваемые для решения социальных задач (п.3 ст. 46 ГК).
Торговая деятельность - вид предпринимательской деятельности, суть которой состоит в продаже произведенных, переработанных или приобретенных товаров, а также в выполнении работ, оказании услуг, связанных с продажей товаров (ст. 2 Закона РБ от 28.07.2003г. «О торговле»).
Право как отрасль права - это совокупность норм, регулирующих предпринимательские отношения и тесно связанные с ними иные, в том числе некоммерческие, отношения, а также отношения по государственному регулированию экономики в интересах общества и государства.
Предмет хозяйственного права составляют отношения, складывающиеся в ходе осуществления хозяйственной (экономической) деятельности. Данные отношения можно разделить на три группы.
- 1-я группа - это, хозяйственно-производственные отношения, складывающиеся в процессе производства товаров с целью извлечения прибыли.
- 2-я группа - это, организационно-управленческие хозяйственные отношения по созданию и прекращению предприятий, управлению собственностью; хозяйственная деятельность административно-территориальных единиц. Такая деятельность непосредственно не преследует цели получения прибыли, но способствует прибыльности учредителей.
- 3-я группа - отношения государственного управления экономикой, состоящие в воздействии на субъекты хозяйствования, регулировании хозяйственной деятельности, ее контроле, реализации публичных интересов общества в сфере экономической жизни.
Предмет хозяйственного права неразрывно связан с хозяйственно-правовым методом. Характерной чертой хозяйственно-правового метода регулирования является сочетание свободы при реализации частных интересов с государственным властным воздействием там, где это диктуется интересами государства и общества.
Отношения, возникающие между субъектами хозяйствования, регулируются в основном нормами права, которые носят диспозитивный характер. Эти отношения подвергаются воздействию приемов, способов, характерными чертами которых являются юридическое равенство сторон, установление их прав и обязанностей на основе договора (диспозитивный метод правового регулирования).
Отношения, возникающие между субъектами хозяйствования и уполномоченными государственными органами, носят административно-правовой, императивный характер, и строятся на основе власти и подчинения, здесь отсутствует юридическое равенство сторон.
В качестве частных приемов правового регулирования хозяйственных отношений следует выделить метод применения рекомендаций при воздействии на поведение субъектов, метод необходимости согласования соответствующих действий при реализации права.
Принципы хозяйственного права - это основополагающие правовые нормы, обеспечивающие регулирование хозяйственной деятельности и обусловливающие содержание и форму правоотношений на всех уровнях.
К ним относятся:
- 1. принцип законности;
- 2. принцип многообразия и равенства форм собственности;
- 3. принцип экономической свободы, защиты экономических интересов субъектов хозяйствования и поощрения предприимчивости при осуществлении хозяйственной деятельности;
- 4. принцип государственного воздействия на экономику в тех случаях, когда это диктуется интересами общества и государства;
- 5. принцип свободы договора;
- 6. принцип свободы конкуренции и ограничения монополистической деятельности.
Классификация хозяйственных правоотношений
Хозяйственные правоотношения - это урегулированные нормами хозяйственного права отношения, возникающие в процессе осуществления предпринимательской деятельности, тесно с ней связанной деятельности некоммерческого характера, а также отношения по государственному регулированию хозяйственной деятельности.
Хозяйственные правоотношения можно разделить на два вида:
- 1) Вертикальные - отношения, складывающиеся между субъектами предпринимательской деятельности и государственными органами, регулирующими эту деятельность различными способами и в различных формах. Одной из сторон таких отношений выступает субъект хозяйствования, а другой - орган государственного управления;
- 2) Горизонтальные - отношения, складывающиеся между субъектами предпринимательской деятельности в процессе ее осуществления. Большая часть этих отношений урегулирована нормами гражданского права и строится на равенстве их участников.
Составляющими элементами хозяйственного правоотношения являются субъект, объект, содержание, юридические факты.
Субъекты, участники хозяйственных правоотношений - это лица, осуществляющие хозяйственную деятельность, Республика Беларусь и ее административно-территориальные единицы в лице соответствующих компетентных органов.
Объектом хозяйственного правоотношения являются материальные и нематериальные блага, по поводу которых участники вступают в отношения. К ним относятся вещи, включая деньги и ценные бумаги, иное имущество, действия обязанных субъектов, собственная деятельность субъектов права, неимущественные блага, используемые при ведении хозяйственной деятельности (фирменное наименование, товарный знак, коммерческая тайна и др.).
В делах об оспаривании крупных сделок спасением для ответчика может стать ссылка на то, что сделка была заключена в рамках обычной хозяйственной деятельности компании, а значит, не требовала специального одобрения. Проблема в том, что ни в законе об акционерных обществах, ни в законе об обществах с ограниченной ответственностью не раскрывается, что собой представляет эта самая обычная хозяйственная деятельность. В судебной практике можно встретить дела, когда суд признавал сделки недействительными, поскольку отсутствуют доказательства, подтверждающие, что купля-продажа недвижимости является для компании обычной хозяйственной деятельностью (постановление Президиума ВАС РФ от 28.12.10 № 10082/10), или поскольку вывод судов о совершении сделки в рамках обычной хозяйственной деятельности основан исключительно на не подтвержденном доказательствами мнении (постановление Президиума ВАС РФ от 27.01.09 № 10967/08). И раз суд говорит, что, пока не доказана обычность сделки, она презюмируется требующей одобрения, то ответчику придется этот факт опровергнуть. Долгое время сделать это было непросто: ВАС РФ не давал точного определения обычной хозяйственной деятельности. Сейчас наметились более или менее точные критерии, которые могут помочь в суде защитить сделку.
Основной вопрос: на основании каких критериев ВАС РФ решает вопрос о том, относится сделка к обычной хозяйственной деятельности или является крупной?
Решение: сделка будет относиться к обычной, если она не отличается от аналогичных сделок, которые компания неоднократно заключала, и потому при ее заключении нет риска причинения ущерба интересам компании
Олег Зайцев, к. ю. н., ведущий советник Управления частного права ВАС РФ
В делах об оспаривании крупных сделок спасением для ответчика может стать ссылка на то, что сделка была заключена в рамках обычной хозяйственной деятельности компании, а значит, не требовала специального одобрения. Проблема в том, что ни в законе об акционерных обществах, ни в законе об обществах с ограниченной ответственностью не раскрывается, что собой представляет эта самая обычная хозяйственная деятельность. В судебной практике можно встретить дела, когда суд признавал сделки недействительными, поскольку отсутствуют доказательства, подтверждающие, что купля-продажа недвижимости является для компании обычной хозяйственной деятельностью(постановление Президиума ВАС РФ от 28.12.10 № 10082/10), или поскольку вывод судов о совершении сделки в рамках обычной хозяйственной деятельности основан исключительно на не подтвержденном доказательствами мнении(постановление Президиума ВАС РФ от 27.01.09 № 10967/08). И раз суд говорит, что, пока не доказана обычность сделки, она презюмируется требующей одобрения, то ответчику придется этот факт опровергнуть. Долгое время сделать это было непросто: ВАС РФ не давал точного определения обычной хозяйственной деятельности. Сейчас наметились более или менее точные критерии, которые могут помочь в суде защитить сделку.
Исчерпывающего переченя обычных сделок нет
Вопрос о том, что такое обычная хозяйственная деятельность, всегда довольно остро стоял перед судебной практикой. Дело в том, что данная категория позволяет принимать взвешенные решения о необходимости одобрения сделки. Формально сделка может соответствовать критериям крупности(например, быть на сумму более четверти активов), но по сути не быть рискованной.
Первые попытки разъяснить этот вопрос были сделаны в совместном постановлении пленумов ВС РФ и ВАС РФ от 09.12.99 № 90/14 «О некоторых вопросах применения Федерального закона „Об обществах с ограниченной ответственностью“» и в постановлении Пленума ВАС РФ от 18.11.03 № 19 «О некоторых вопросах применения Федерального закона „Об акционерных обществах“». В каждом из этих документов понятию обычной хозяйственной деятельности посвящен отдельный пункт.
ЦИТИРУЕМ ДОКУМЕНТК сделкам, совершаемым в процессе обычной хозяйственной деятельности, могут относиться, в частности, сделки по приобретению обществом сырья и материалов, необходимых для осуществления производственно-хозяйственной деятельности, реализации готовой продукции, получению кредитов для оплаты текущих операций(например, на приобретение оптовых партий товаров для последующей реализации их путем розничной продажи)(п. 30 постановления от 18.11.03 № 19).
Но вряд ли можно было говорить об универсальности этих критериев. То, что сделка связана с реализацией продукции, приобретением сырья или получением кредита, не означает, что всякая такая сделка совершена в рамках обычной хозяйственной деятельности.
Практика, которая начала складываться после принятия вышеуказанных постановлений, ясно демонстрирует: для понимания того, чем является обычная для компании деятельность, вышеупомянутого примерного списка сделок явно недостаточно. Он сам по себе не позволяет объективно отделить экстраординарную для компании сделку от обычной. В итоге продолжился поиск критериев, которые позволили бы понять, когда сделка действительно относится к категории крупных, а когда, наоборот, мы видим формальные признаки крупной сделки, но есть факты, свидетельствующие о том, что она не должна подпадать под особый режим одобрения.
Соответствие сделки уставным целям компании не означает, что она заключена в рамках обычной деятельности
В судебной практике долгое время существовала позиция, которая привязывала обычную хозяйственную деятельность к тому виду деятельности, который записан в уставе. Наиболее показательны в этом смысле два дела: АОЗТ« Элита»(постановление Президиума ВАС РФ от 21.08.01 № 753800) и Московского нефтеперерабатывающего завода(постановление Президиума ВАС РФ от 28.11.06 № 9148/06). Именно в этих делах Высший арбитражный суд помимо прочего сослался на то, что, согласно уставу компании, тот род деятельности, в сфере которой совершена сделка, относится к ее основному виду деятельности. С этого момента это превратилось в довольно популярную точку зрения, на которую стали ориентироваться как сами компании, так и суды.
В деле« Элиты» Высший арбитражный суд установил, что оспариваемая кредитная сделка не в полной мере соответствовала уставным целям компании(производство, заготовка, переработка и реализация цветоводческой и иной агропромышленной продукции). Фактически кредит был использован на оплату работ по усовершенствованию производственной базы. ВАС РФ обратил внимание нижестоящих судов на необходимость исследовать вопрос о том, какую сделку стороны действительно имели в виду при подписании кредитного договора, на что была направлена их воля. Именно от ответа на него зависит, является сделка крупной или осуществляется в рамках обычной хозяйственной деятельности.
В деле Московского нефтеперерабатывающего завода ВАС РФ прямо указал, что поскольку в соответствии с уставом основными видами деятельности завода являются производство нефтепродуктов и продуктов переработки нефти, а оспариваемое допсоглашение было связано как раз с ними, то его следует считать заключенным в рамках обычной хозяйственной деятельности.
Однако впоследствии стало понятно, что соответствие сделки уставу компании вовсе не гарантирует, что она не являлась на самом деле крупной и не нарушает интересы компании. Хозяйственные общества - это коммерческие организации с общей правоспособностью, то есть они могут заниматься любыми видами деятельности, не запрещенными законом и вовсе не обязательно все они должны быть прописаны в уставе.
Переломным делом, которое окончательно доказало несостоятельность одной только ссылки на устав, стало дело« КД авиа»(постановление Президиума от 27.01.09 № 10967/08). В этом деле оспаривалась сделка, по которой компания взяла в сублизинг авиационные двигатели. Истец утверждал, что эта сделка являлась для ответчика крупной, на что последний возражал, что он является профессиональным авиаперевозчиком и сделка лизинга воздушного судна для него ординарна. Президиум ВАС РФ отверг эту позицию, указав, что тот факт, что компания занимается авиаперевозками и совершает сделку в этой же сфере, вовсе не свидетельствует, что она не требует одобрения. Данный факт еще нужно доказать.
Доказывать, что сделка совершена в рамках обычной хозяйственной деятельности, могут только компании, которые уже проработали на рынке какое-то время. У вновь созданных организаций никакой обычной хозяйственной деятельности пока нет. Поэтому вряд ли в суде им поможет ссылка на то, что сделка схожа с аналогичными сделками. Суд скорее всего решит, что для нового субъекта превышение четверти стоимости активов слишком рискованно и для этого требуется согласие совета директоров или общего собрания.
Чтобы считаться заключенной в рамках обычной хозяйственной деятельности, сделка не должна отличаться от аналогичных сделок компании
В 2010 году Президиум Высшего арбитражного суда еще раз отверг формальный критерий, когда суды ориентировались на виды деятельности компании, указанные в уставе для опредения того, является ли сделка крупной или совершенной в рамках обычной хозяйственной деятельности. Это ярко видно на примере постановления от 28.12.10 № 10082/10, в котором Президиум прямо сказал, что для того, чтобы определить, относится ли сделка к обычной хозяйственной деятельности, ее нужно сравнивать не с перечисленными в уставе видами деятельности, а с теми сделками, которые она регулярно заключает.
В законодательстве о банкротстве есть институт оспаривания сделок по банкротным основаниям, и в нем также используется понятие обычной хозяйственной деятельности, раскрытое в постановлении Пленума ВАС РФ от 23.12.10 № 63 . Поэтому можно ориентироваться на те подходы, которые сформированы высшим судом в отношении обычной хозяйственной деятельности для целей оспаривания сделок при банкротстве и в корпоративном праве.
При определении того, была сделка совершена в процессе обычной хозяйственной деятельности или нет, нужно учитывать, отличается ли она по своим основным условиям от аналогичных сделок, неоднократно совершавшихся до этого в течение продолжительного периода времени. «Обычность» сделки помогут доказать следующие обстоятельства: общество совершало аналогичные сделки; делало это неоднократно; сделки заключались в течение продолжительного периода времени. Представим себе ситуацию, что компания постоянно заключает сделки на довольно существенные суммы, но они не выходят за рамки четверти активов. И вот в один прекрасный день какая-то одна сделка вдруг превысит предусмотренный в законе порог, но при этом она ничем не будет принципиально отличаться от всех остальных сделок этой компании. Здесь очевидно, что никакого риска причинения ущерба интересам компании нет. Налицо только формальное соответствие признакам крупной сделки, перечисленным в законе. Вряд ли было бы правильным считать такую сделку экстраординарной, требующей специального одобрения. Как видно, ВАС РФ сейчас придерживается именно такого подхода.
Суды при оспаривании крупной сделки учитывают, причинила она вред компании или нет. Если сделка на сумму более четверти активов причинила компании вред, то вряд ли удастся доказать, что на самом деле она совершена в рамках обычной хозяйственной деятельности и не отличается от условий аналогичных сделок. Тут внимание суда будет приковано именно к последствиям сделки, а не критериям обычной хозяйственной деятельности. Если компания совершила сделку, которая могла бы попасть под критерии крупной, но она была исполнена надлежащим образом и компания получила прибыль, то у суда нет оснований признавать ее недействительной. Вопрос встанет тогда, когда прибыль не будет получена, и в этом случае доказанность факта заключения сделки в рамках обычной хозяйственной деятельности компанию может уже не защитить.
Статья подготовлена по материалам вебинара
«Оспаривание крупных сделок и сделок с заинтересованностью. Самые сложные аспекты доказывания"
(Академия юриста компании,
www.uracademy.ru)
Ключевым понятием хозяйственного права является понятие хозяйственной деятельности, которое мы находим в различных нормативно-правовых актах. В частности, в Законе Украины от 16.04.1991 г. "О внешнеэкономической деятельности" в ст. 1 определено: "хозяйственная деятельность - любая деятельность, в т. ч. предпринимательская, связанная с производством и обменом материальных и нематериальных благ, выступающих в форме товара"; в Законе Украины от 01.06.2000 г. "О лицензировании определенных видов хозяйственной деятельности" под хозяйственной деятельностью законодатель понимает любую деятельность, в т. ч. предпринимательскую юридических лиц, а также физических лиц-субъектов предпринимательской деятельности, связанную с производством (изготовлением) продукции, торговлей, предоставлением услуг, выполнением работ.
В свою очередь, в Налоговом кодексе Украины (далее - НК) определено, что хозяйственная деятельность - это деятельность лица, связанная с производством (изготовлением) и/или реализацией товаров, выполнением работ, предоставлением услуг, направленная на получение дохода и проводится таким лицом самостоятельно и/или через свои обособленные подразделения, а также через любое другое лицо, действующее в пользу первого лица, в частности, по договорам комиссии, поручения и агентским договорам (п. 14.1.36 ст. 14).
Причем необходимо отметить, что последнее определение фактически нивелирует субъектный состав хозяйственной деятельности.
В части 1 ст. С ГК (п. 14.1.36 ст. 14) закреплено унифицированное понятие хозяйственной деятельности. Под хозяйственной деятельностью в этом Кодексе понимается деятельность субъектов хозяйствования в сфере общественного производства, направленная на изготовление и реализацию продукции, выполнение работ или предоставление услуг стоимостного характера, имеющих ценовую определенность.
В этом определении можно выделить несколько признаков хозяйственной деятельности.
Само слово "деятельность" означает систематические действия членов общества, их объединений, направленные на достижение определенного результата.
Целью является удовлетворение общественных потребностей в соответствующих благах, которые должны иметь ценовую определенность, то есть функционировать как товар.
Особенностью хозяйственной деятельности являются ее субъекты - не любые лица, а лишь те из них, что согласно требованиям ГК Украины признаются субъектами хозяйствования (ст. 55 ГК). Деятельность таких лиц осуществляется не только в их собственных интересах (с целью получения прибыли), но и в интересах общества (для удовлетворения определенных потребностей общества в продукции, работах и услугах).
Удовлетворение общественных потребностей в определенных благах требует от производителя соответствующих знаний, навыков, организации, средств, что предопределяет профессиональные принципы осуществления хозяйственной деятельности. При этом интересный разновидность хозяйственной деятельности выделяет НК Украины (п. 14.1.46 ст. 14): деятельность в сфере развлечений - хозяйственная деятельность юридических лиц и физических лиц-предпринимателей, заключающаяся в проведении лотерей, а также развлекательных игр, участие в которых не предусматривает получения ее участниками денежных или имущественных призов (выигрышей), в частности, бильярд, кегельбан, боулинг, настольные игры, детские видеоигры и т. п. Несмотря на свою особенность, этот вид деятельности относится к хозяйственной сферы.
Итак, признаками хозяйственной деятельности являются: сфера осуществления - общественное производство (хозяйственная сфера); содержание - производство и реализация продукции, выполнение работ, оказание услуг происходит не для собственных нужд производителя, а для удовлетворения потребностей других лиц - потребителей в широком разменные (граждан как конечных потребителей, субъектов хозяйствования и различных организаций, которые используют указанные блага для удовлетворения своих хозяйственных или иных нужд); передача указанных благ другим лицам на платной основе, то есть функционирование в форме товара; профессиональные принципы хозяйственной деятельности; специальный субъект, который должен обычно иметь статус субъекта хозяйствования; сочетание частных интересов производителя (в получении прибыли или других выгод/преимуществ от хозяйственной деятельности) и публичных интересов (общества в лице широкого круга потребителей - в получении определенных благ; государства - в получении прибыли и других обязательных платежей от субъектов хозяйственной деятельности; территориальной общины: а) в обеспечении занятости членов общины; б) в удовлетворении потребностей общества в определенной продукции, работах, услугах; в) участие субъектов хозяйственной деятельности в решении задач территориальной общины в благоустройстве; г) в уплате местных налогов и сборов).
Хозяйственная деятельность невозможна без взаимодействия ее субъектов, вступления в хозяйственные отношения. Именно в процессе руководства и осуществления хозяйственной деятельности возникают хозяйственные отношения по горизонтали и по вертикали, а также внутрихозяйственные отношения.
Общими принципами хозяйствования в Украине (ст. 6 ГК) являются: обеспечение экономического многообразия и равную защиту государством всех субъектов хозяйствования; свобода предпринимательской деятельности в пределах, определенных законом; свободное движение капиталов, товаров и услуг на территории Украины; ограничение государственного регулирования экономических процессов в связи с необходимостью обеспечения социальной направленности экономики, добросовестной конкуренции в предпринимательстве, экологической защиты населения, защиты прав потребителей и безопасности общества и государства; защита национального товаропроизводителя; запрет незаконного вмешательства органов государственной власти и органов местного самоуправления, их должностных лиц в хозяйственные отношения.
Итак, с учетом указанных признаков можно дать следующее доктринальное определение хозяйственной деятельности: хозяйственная деятельность - это общественно полезная деятельность субъектов хозяйствования по производству продукции, выполнению работ, предоставлению услуг с целью их реализации за плату (как товара), что основывается на сочетании частных и публичных интересов и осуществляется профессионально.
Хозяйственную деятельность можно классифицировать по различным признакам.
1. По критерию цели осуществления (ч. 2 ст. С ГК) хозяйственная деятельность может быть коммерческой - с целью получения прибыли; некоммерческой - для достижения определенных экономических и социальных результатов, однако цель получения прибыли отсутствует.
2. За предметом хозяйственной деятельности различают: производственную; торговую; банковскую; страховую; инновационную; концессионная деятельность; совместное инвестирование и др.
3. В зависимости от рынка (внутренний или внешний), национальной принадлежности субъектов хозяйственной деятельности (отечественные товаропроизводители/резиденты или иностранные инвесторы и нерезиденты) различают хозяйственную деятельность с участием: отечественных товаропроизводителей (резидентов); внешнеэкономическую деятельность (с участием резидентов и нерезидентов), в том числе иностранное инвестирование (с участием иностранного инвестора).
Специфика осуществления определенных видов хозяйственной деятельности учитывается в процессе ее правового регулирования в отдельных главах ГК Украины.
Следует учитывать также то, что хозяйственное право регулирует отношения по государственному регулированию экономики (организационные отношения), которое осуществляется в определенных правовых формах и с помощью определенных методов.
Обобщенное понятие предпринимательской деятельности приводится в ст. 42 ГК Украины: "Предпринимательство - это самостоятельная, инициативная, на собственный риск хозяйственная деятельность, осуществляемая субъектами хозяйствования (предпринимателями) с целью достижения экономических и социальных результатов и получения прибыли".
Некоммерческая хозяйственная деятельность осуществляется субъектами хозяйствования государственного и коммунального секторов экономики в областях (видах деятельности), в которых в соответствии со ст. 12 ГК Украины запрещается предпринимательство, на основе решения соответствующего органа государственной власти или местного самоуправления. Некоммерческая хозяйственная деятельность может осуществляться также другими субъектами хозяйственной деятельности, прежде всего в тех случаях, когда осуществление определенного вида хозяйственной деятельности в форме предпринимательства запрещается законом (например, биржевая деятельность). Некоммерческая деятельность присуща казенным предприятиям (ч. Из ст. 76, статьи 77,78 ГК) и коммунальным некоммерческим предприятиям (ч. Из ст. 78 ГК). Финансирование их деятельности в случае убыточности осуществляется за счет соответствующего бюджета.
Осуществление некоммерческой деятельности обуславливает зависимость ее субъекта от учредителя и собственника имущества, который обеспечивает соответствующее финансирование, а также применение в отношении имущества субъекта некоммерческой деятельности-права оперативного управления (ч. Из ст. 78, ст. 137 ГК), что предполагает целевое использование имущества в определенных собственником пределах.
От некоммерческой хозяйственной деятельности необходимо отличать хозяйственное обеспечение хозяйствующих субъектов, осуществляется нехозяйственными субъектами. В части 3 ст. С ГК Украины отмечается, что деятельность хозяйствующих субъектов, направленная на создание и поддержание необходимых материально-технических условий их функционирования, которое осуществляется при участии или без участия субъектов хозяйствования, является хозяйственным обеспечением деятельности нехозяйствующих субъектов. По этому интересной является точка зрения М. Л. Шелухина, который среди видов хозяйственной деятельности выделяет: предпринимательскую (коммерческую) деятельность, которая осуществляется субъектами хозяйствования с целью достижения экономических и социальных результатов и получения прибыли; некоммерческую деятельность, которая осуществляется субъектами хозяйствования, направленная на достижение экономических, социальных и других результатов без цели получения прибыли; хозяйственное обеспечение деятельности хозяйствующих субъектов, которой является деятельность нехозяйствующих субъектов, направленная на создание и поддержание необходимых материально-технических условий ее функционирования, которая осуществляется при участии или без участия субъектов хозяйствования. В свою очередь, В. С. Щербина приводит такой пример хозяйственного обеспечения деятельности нехозяйствующих субъектов: "...ремонт общежитий университета как силами привлеченных ремонтно-строительных организаций, так и собственными силами; закупка оборудования, учебников, мебели и т.д. для их использования в учебной и научно-исследовательской работе".
Сравнивая обе мысли, мы позволим себе не согласиться с точкой зрения М. Л. Шелухина, как такой, что, во-первых, не соответствует требованиям ч. 3 ст. 3 ГК Украины, а именно, хотя хозяйственное обеспечение и является хозяйственно-правовой категорией, оно не является видом хозяйственной деятельности. Во-вторых, это связано со стилистической противоречием, а именно - не может хозяйственное обеспечение деятельности хозяйствующих субъектов считаться деятельностью нехозяйствующих субъектов.
В хозяйственном законодательстве (ст. С ГК) определяются лишь общие расплывчатые признаки негосподарюючого субъекта и, на наш взгляд, (статьи 52-54 ГК) неполная, ограниченная регламентация и определение некоммерческого хозяйствования. Так, согласно ч. 2 ст. 52 ГК Украины, некоммерческая хозяйственная деятельность осуществляется субъектами хозяйствования государственного или коммунального секторов экономики в областях, в которых запрещается предпринимательство. Однако в ст. 157 НК Украины (п. 157.15) введен термин "основная деятельность" о деятельности неприбыльных организаций, под которым следует понимать деятельность неприбыльных организаций, которая определена для них законом как основная, регулирующим деятельность соответствующей неприбыльной организации, в том числе по предоставлению реабилитационных и физкультурно-спортивных услуг для инвалидов (детей-инвалидов), благотворительной помощи, просветительских, культурных, научных, образовательных, социальных и других подобных услуг для общественного потребления, по созданию систем социального самообеспечения граждан (негосударственные пенсионные фонды и другие подобные организации").
К основной деятельности такой неприбыльной организации также включается продажа товаров, выполнение работ, оказание услуг, которые пропагандируют принципы и идеи, для защиты которых была создана такая неприбыльная организация, и которые являются тесно связанными с ЕЕ основной деятельностью, если цена таких товаров, выполненных работ, предоставленных услуг является ниже обычной или если такая цена регулируется государством. Кабинет Министров Украины может вводить временные ограничения на продажу неприбыльными организациями отдельных товаров или услуг в случае, если такая продажа угрожает или противоречит правилам конкуренции на рынке определенного товара, при существовании достаточных доказательств, предоставленных лицами, которые облагаются этим налогом и предоставляют аналогичные товары, выполняют работы, предоставляют услуги, о таком нарушении. Уставные документы неприбыльных организаций должны содержать исчерпывающий перечень видов их деятельности, которые не предусматривают получения прибыли согласно нормам законов, регулирующих их деятельность.
Указанное свидетельствует, что деятельность общественных организаций, благотворительных фондов, профессиональных организаций относится к некоммерческой хозяйственной деятельности.
в Соответствии с Законом Российской Федерации "О некоммерческих организациях" (ст. 2) некоммерческие организации могут создаваться для достижения социальных, благотворительных, культурных, образовательных, научных и управленческих целей в целях охраны здоровья граждан, развития физической культуры и спорта, удовлетворения духовных и иных нематериальных потребностей граждан, защиты прав, законных интересов граждан и организаций, разрешения споров и конфликтов, оказания юридической помощи, а также в иных целях, направленных на достижение общественного блага. Они существуют в форме общественных объединений, фондов, государственных корпораций, некоммерческого партнерства, заведений или учреждений, автономных некоммерческих организаций, объединений юридических лиц.
В законодательстве Украины, так же как и в законодательстве РФ четко не разграничена деятельность субъектов некоммерческого хозяйствования и нехозяйствующих субъектов. В любом случае их нельзя считать тождественными. При этом деятельность как предпринимательских субъектов хозяйствования, так и субъектов некоммерческого хозяйствования вместе с нехозяйственными субъектами подлежит хозяйственно-правовому регулированию.
Отдельно в НК Украины (п. 14.1.226 ст. 14) определена так называемая независимая профессиональная деятельность - участие физического лица в научной, литературной, артистической, художественной, образовательной или преподавательской деятельности, деятельность врачей, частных нотариусов, адвокатов, аудиторов, бухгалтеров, оценщиков, инженеров или архитекторов, лица, занятого религиозной (миссионерской) деятельностью, другой подобной деятельностью при условии, что такое лицо не является работником или физическим лицом - предпринимателем и использует наемный труд не более четырех физических лиц. Указанная деятельность фактически имеет все признаки хозяйственной деятельности, но не нуждается в государственной регистрации как субъекта хозяйствования и по законодательству не признается хозяйственной деятельностью. При этом согласно ч. 2 п. 65.1 ст. 65 НК Украины частные нотариусы и другие физические лица, условием ведения независимой профессиональной деятельности которых согласно закону является государственная регистрация такой деятельности в соответствующем уполномоченном органе и получение свидетельства о регистрации или другого документа (разрешения, сертификата и т.п.), подтверждающего право физического лица на ведение независимой профессиональной деятельности, в течение 10 календарных дней после такой регистрации обязаны встать на учет в органе государственной налоговой службы по месту своего постоянного проживания. Для постановки на учет физического лица, которое намеревается осуществлять независимую профессиональную деятельность (п. 65.3 ст. 65), такое лицо должно подать заявление и документы лично (направить заказным письмом с описанием вложения) или через уполномоченное лицо в орган государственной налоговой службы по месту постоянного жительства.
Не относится к хозяйственной деятельности несистематическая деятельность физических лиц, которые не зарегистрированы должным образом как физические лица - предприниматели, которая заключается в продаже произведенных, переработанных и купленных вещей, товаров, а также выращенных в подсобном хозяйстве. Необходимо отметить, что частично эти виды деятельности подпадали под действие декрета Кабинета Министров Украины "О налоге на промысел", что утратил силу в связи с принятием НК Украины. Этим же документом было определено такое понятие, как "промысел", к нему принадлежала деятельность в виде продажи вышеуказанных товаров не более четырех раз в течение календарного года. В связи с отменой этого понятия возникает риск нивелирования разницы между предпринимательской деятельностью физического лица - предпринимателя и деятельностью других физических лиц, которые не желают регистрироваться как субъекты предпринимательской деятельности, но при этом осуществляют деятельность, которая имеет признаки предпринимательской деятельности.
В условиях рыночных отношений предприятие является основным звеном всей экономики, поскольку именно на этом уровне создается нужная обществу продукция, оказываются необходимые услуги.
Предприятие – это самостоятельный, организационно обособленный хозяйствующий субъект производственной сферы народного хозяйства, который производит и реализует продукцию, выполняет работы промышленного характера или предоставляет платные услуги.
Предприятие имеет конкретное название – завод, фабрика, комбинат, шахта, мастерская и т.п.
Любое предприятие является юридическим лицом, имеет законченную систему учета и отчетности, самостоятельный бухгалтерский баланс, расчетный и другие счета, печать с собственным наименованием и товарный знак (марку).
Главной целью (миссией) создания и функционирования предприятия является получение максимально возможной прибыли за счет реализации потребителям производимой продукции (выполненных работ, оказанных услуг), на основе которой удовлетворяются социальные и экономические запросы трудового коллектива и владельцев средств производства.
На основе общей миссии предприятия формируются и устанавливаются общефирменные цели, которые определяются интересами владельца, размерами капитала, ситуацией внутри предприятия, внешней средой и должны отвечать следующим требованиям: быть конкретными и измеримыми, ориентированными во времени, досягаемыми и взаимно поддерживаемыми.
Каждое предприятие — это сложная производственно-экономическая система с многогранной деятельностью. Наиболее четко выделяются направления, которые следует отнести к главным:
1) комплексное изучение рынка (маркетинговая деятельность);
2) инновационная деятельность (научно-исследовательские и опытно-конструкторские разработки, внедрение технологических, организационных, управленческих и других новшеств в производство);
3) производственная деятельность (изготовление продукции, выполнение работ и оказание услуг, разработка номенклатуры и ассортимента адекватных спросу на рынке);
4) коммерческая деятельность предприятия на рынке (организация и стимулирование сбыта произведенной продукции, услуг, действенная реклама);
5) материально-техническое обеспечение производства (поставка сырья, материалов, комплектующих изделий, обеспечение всеми видами энергии, техникой, оборудованием, тарой, и т.д.);
6) экономическая деятельность предприятия (все виды планирования, ценообразования, учет и отчетность, организация и оплата труда, анализ хозяйственной деятельности и т.п.);
7) послепродажный сервис продукции производственно-технического и потребительского назначения (пусконаладочные работы, гарантийное обслуживание, обеспечение запасными частями для ремонта и т.д.);
8) социальная деятельность (поддержание на надлежащем уровне условий труда и жизни трудового коллектива, создание социальной инфраструктуры предприятия, включающей собственные жилые дома, столовые, лечебно-оздоровительные и детские дошкольные учреждения, ПТУ и т.д.)
Деятельность предприятия упорядочивают многочисленные юридические акты, основными из которых являются: ГК РФ о предприятии, устав предприятия и коллективный договор, регулирующий отношения трудового коллектива с администрацией предприятия.
ГК РФ о предприятии определяет порядок создания, регистрации, ликвидации и реорганизации предприятия.
Согласно существующему законодательству предприятие может создаваться собственником или по решению трудового коллектива; в результате принудительного разделения другого предприятия в соответствии с антимонопольным законодательством; в результате выделения из состава действующего предприятия одного или нескольких структурных подразделений, а также в других случаях.
Предприятие включается в государственный реестр России со дня его регистрации. Для осуществления этой процедуры необходимы заявление, решение учредителя о создании, устав и другие документы по перечню, определяемому Правительством РФ.
Ликвидация и реорганизация предприятия производятся по решению собственника и при участии трудового коллектива, либо по решению суда или арбитража, а также в случаях: признания его банкротом; если принято решение о запрете деятельности предприятия; если решением суда признаны недействительными учредительные документы и в других случаях.
Управление предприятием осуществляется в соответствии с уставом на основе сочетания прав собственника и принципов самоуправления трудового коллектива. Собственник может делегировать свои права по управлению предприятием совету предприятия либо другому органу, предусмотренному уставом предприятия и представляющему интересы собственника и трудового коллектива.
Имущество предприятия составляют основные фонды и оборотные средства, а также иные ценности, стоимость которых отражается в балансе предприятия. Источниками его формирования являются:
– денежные и материальные взносы учредителей;
– доходы от основной и других видов деятельности;
– доходы от ценных бумаг; кредиты банков и других кредиторов;
– капитальные вложения и дотации из бюджетов;
– поступления от разгосударствления и приватизации собственности;
– безвозмездные или благотворительные взносы предприятий, организаций и граждан и иные источники.
Предприятие пользуется и распоряжается имуществом по своему усмотрению: продает, передает безвозмездно, обменивает или сдает в аренду.
Обобщающим показателем финансовых результатов хозяйственной деятельности предприятия согласно ГК РФ является прибыль (доход), порядок использования которой определяет собственник.
Предприятие самостоятельно определяет фонд оплаты труда без ограничения его роста со стороны государственных органов, минимальный размер оплаты труда наемных работников (не может быть меньше черты малообеспеченности, устанавливаемой законодательством России), устанавливает формы, системы и размеры оплаты труда и другие виды доходов работников.
Предприятие самостоятельно осуществляет планирование деятельности и определяет перспективы развития, исходя из спроса на производимую продукцию. Основу планов составляют договоры, заключенные с потребителями продукции, работ, услуг, и поставщиками материально-технических ресурсов.
Предприятие реализует свою продукцию по ценам и тарифам, устанавливаемым самостоятельно или на договорной основе. В расчетах с зарубежными партнерами применяются контрактные цены в соответствии с условиями и ценами мирового рынка.
Вопросы социального развития, включая улучшение условий труда, жизни и здоровья членов трудового коллектива и их семей, решаются трудовым коллективом с участием собственника в соответствии с уставом предприятия, коллективным договором и законодательными актами Росии.
Государство гарантирует соблюдение прав и законных интересов предприятия: обеспечивает ему равные правовые и экономические условия хозяйствования, независимо от форм собственности; способствует развитию рынка и регулирует его с помощью экономических законов и стимулов, реализует антимонопольные меры; обеспечивает льготные условия предприятиям, внедряющим прогрессивные технологии, создающим новые рабочие места.
Предприятие несет ответственность за нарушение договорных обязательств, кредитно-расчетной и налоговой дисциплины, требований к качеству продукции, за загрязнение окружающей среды. Предприятие должно обеспечивать безопасность производства, санитарно-гигиенические нормы и требования по защите здоровья его работников, населения и потребителей продукции.
Контроль за отдельными сторонами деятельности предприятия осуществляют: государственная налоговая администрация, налоговая полиция и государственные органы, на которые возложен надзор за безопасностью производства, труда, противопожарной и экологической безопасности, другие органы, определенные законодательством России.
Предприятие действует на основании Устава, который утверждается собственником имущества, а для государственных предприятий — также при участии трудового коллектива.
В уставе предприятия определяются: собственник и полное наименование предприятия, его местонахождение, предмет и цели деятельности, органы управления и порядок их формирования, компетенция и полномочия трудового коллектива и его выборных органов, порядок образования имущества, условия реорганизации и прекращения деятельности предприятия.
В устав могут включаться положения: о трудовых отношениях; о полномочиях, порядке создания и структуре совета предприятия; о товарном знаке и др.
2 Суть договоров купли-продажи, поставки. Организация договорной работы на предприятии
Договор купли-продажи - это договор , по которому одна сторона (продавец) обязуется передать вещь (товар) в собственность другой стороне (покупателю), а покупатель обязуется принять этот товар и уплатить за него определённую денежную сумму (цену) (п. 1. ст. 454 ГК РФ). Договор купли-продажи является генеральной договорной конструкцией (параграф 1 главы 30 ГК РФ). В главе 30 выделяются также иные виды договора купли продажи: договор розничной купли-продажи, договор поставки, договор поставки для государственных или муниципальных нужд, договор контрактации, договор энергоснабжения, договор продажи недвижимости, договор продажи предприятия.Предметом договора является вещь (товар). Таким образом, данная договорная модель ориентирована, прежде всего, на возмездное отчуждение в вещное право материальных объектов. Вместе с тем, конструкция договора купли-продажи может применяться также для регулирования отношений по отчуждению имущественных прав (п.4. ст. 454 ГК РФ). Отчуждение вещных прав по договору купли-продажи очевидно невозможно в силу того, что это противоречит природе этих прав (п.4. ст.454 ГК РФ). Одним из исключений может являться отчуждение доли в праве общей собственности. Единственным существенным условием договора купли-продажи, в РФ является его предмет. Согласование условия о предмете означает установление наименования и количества товара. Цена не является существенным условием, и в случае, если в договоре она не установлена, её определение происходит по правилам ст. 424 ГК РФ (сходные товары в сходных условиях).
Признаки договора купли продажи - консенсуальный, двусторонний, возмездный, взаимообязывающий, не фидуциарный, не публичный, взаимосогласованный, бессрочный.
Договор поставки - это соглашение сторон, по которому поставщик - продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязуется передать в обусловленный срок или сроки производимые или закупаемые им товары покупателю для использования в предпринимательской деятельности или в иных целях.
Договор является консенсуальным, возмездным, двусторонним договором. Данный договор имеет ряд отличительных признаков. Во-первых, следует отметить особенность в субъектном составе данного договора, которая заключается в том, что в качестве поставщика может выступать только лицо, осуществляющее предпринимательскую деятельность: индивидуальный предприниматель или коммерческая организация. Во-вторых, одним из существенных условий договора поставки является обязательность поставщика передать товары в обусловленный срок или сроки. Поэтому договор поставки предполагает как единовременную оптовую продажу товаров в срок, так и оптовую продажу товаров отдельными партиями в течение длительного времени (обусловленные сроки), а также передачу какой – либо определённой вещи в обусловленный срок. В-третьих, имеет существенное значение, для какой цели покупателем приобретаются товары у поставщика, ибо по договору поставки покупатель приобретает товары для использования в предпринимательской деятельности (для промышленной переработки и потребления, для последующей продажи и иной профессиональной деятельности) либо для деятельности, не связанной с личным, семейным, домашним использованием товара.
Сторонами договора поставки являются поставщик и покупатель. На стороне поставщика, как правило, выступают коммерческие организации и индивидуальные предприниматели, а покупатели любые лица, но чаще всего юридические лица и индивидуальные предприниматели.
Договор поставки заключается в письменной форме. Он заключается таким способом, как обмен документами между сторонами. Если сторонами договора являются два гражданина (предприниматели), а общая сумма поставленных товаров не превышает 1000 рублей, то договор может быть заключен в устной форме.
Цель, с которой заключается договор, составляет предмет сделки, взаимные права и обязанности сторон - его условия, совокупность условий - его содержание.
Общеизвестна роль договора как универсального регулятора хозяйственных связей, всеобъемлющего инструмента коммерции, хозяйственной деятельности. С другой стороны, договор между конкретными сторонами позволяет улавливать и упорядочивать их тончайшие взаимоотношения, избавляя законодателя от этой непосильной и ненужной функции.
Поэтому Гражданский кодекс дает лишь общую характеристику договоров и перечень основных условий, оставляя сторонам возможность сколь угодно конкретизировать, расширять положения, включаемые в каждый конкретный договор. Такую же свободу должны предоставлять и корпоративные нормативные акты.
Закон наделяет организации правом самостоятельно выбирать контрагентов и совершать от своего имени действия, имеющие юридическую силу при выработке и реализации обязательств по договорам.
Под договорной работой на предприятии понимаются мероприятия, обычно проводимые в два цикла:
– заключение договоров (подготовка, оформление, согласование условий с контрагентами);
– организация исполнения договоров (оперативные мероприятия, учет, контроль, оценка хода и результатов).
Эта работа есть разновидность правовой деятельности, поскольку в ее основе лежат юридические нормы (централизованные и корпоративные), а результат ее первого цикла - договор - сам становится юридически обязательным документом.
Если предприятие выступает в качестве поставщика (продавца, исполнителя), то за оформление и выполнение договора отвечает, как правило, плановый отдел или отдел сбыта, либо специально образуемый договорный отдел. Если предприятие является покупателем (заказчиком), то работа в зависимости от предмета договора ведется в службах, ответственных за материально-техническое снабжение, организацию капитального строительства, ремонта оборудования и т.п.
Двум названным видам договорной работы должны соответствовать: содержание корпоративных актов, специализация юристов, распределение обязанностей между работниками юридического отдела предприятия. Следует обратить внимание на стадии договорной работы.
Круг вопросов, решаемых в процессе заключения и исполнения договоров, специфичен для каждого предприятия, но сам этот процесс единообразен в том смысле, что ему присущи следующие типичные стадии.
1. Подготовка к заключению договоров. Этапы: преддоговорные контакты с возможными контрагентами; разработка основных условий (подписание предварительных договоров - соглашений о намерениях); подготовка бланков договорной документации; составление плана договорной кампании (при большом количестве потенциальных контрагентов).
2. Оценка оснований заключения договоров. Базируется главным образом на анализе производственной и коммерческой ситуации, в которой находится предприятие и каждый из потенциальных контрагентов. Решение об отказе заключить договор при наличии предварительного соглашения необходимо аргументировать, причем до того, как контрагент совершит действия, связанные с материальными затратами.
3. Оформление договоров. Этапы: разработка проектов; урегулирование разногласий; конкретизация содержания заключенных договоров; их изменение или расторжение.
Проекты разрабатываются, как правило, службой, ответственной за ведение договорной работы, и вместе с протоколом разногласий или другой подобной документацией передаются для всесторонней проверки в отделы, занятые производственным материально-техническим, финансовым и правовым обеспечением предприятия. Традиционная форма проверки соответствия проектов интересам и возможностям предприятия – визирование.
4. Доведение содержания договоров до исполнителей. Возможно в следующих формах: передача заинтересованным лицам договорной документации, что обычно удостоверяется их подписью; передача подразделениям предприятия копий или выписок этих документов; издание систематизированной информации об основных условиях договоров (описи заказов, планы поставок и т.п.).
5. Контроль исполнения. Имеет целью поддерживать работы в параметрах, отвечающих условиям контрактов, для чего данные о ходе работ сопоставляются с обусловленными показателями. Контроль может быть выборочным, сплошным, периодическим, постоянным.
6. Оценка результатов исполнения договоров. Складывается из: выводов об успехе (неуспехе) путем сравнения фактически достигнутых показателей с целями сделок; анализа результатов на предмет возможности применить к исполнителям меры поощрения или санкции; разработки мероприятий, способных улучшить исполнение договоров.
Наиболее сложный вопрос представляет, пожалуй, вопрос о нормативной регламентации договорной работы.
Особенностью договорной работы является то, что она основана на локальных нормативных актах, то есть таких, которые принимаются непосредственно самими предприятиями. Эти акты, не повторяя общих положений о договорах, содержащихся в действующем законодательстве, позволяют:
– учесть специфические особенности и условия работы предприятия, и призваны определить перечень и функции подразделений предприятия, ведущих договорную работу;
– установить содержание выполняемых при этом действий, порядок и сроки их осуществления;
– закрепить схемы исполнения договорной документации и формы учета исполнения договоров;
– определить меры стимулирования надлежащего исполнения договоров и ответственности структурных подразделений и должностных лиц за нарушение договорных обязательств;
– предусмотреть ответственность конкретных работников, их права и обязанности.
Следует иметь в виду, что локальные нормативные акты могут носить как комплексный характер (например, Положение о ведении договорной работы, Инструкция о порядке ведения договорной работы), так и отражать лишь часть стадий (например, Инструкция о порядке предъявления претензий и исков за неисполнение обязательств). Однако есть предел, за которым нормирование теряет смысл - чрезмерная детализация рождает «мертвые» правила. Корпоративные акты, регулирующие ведение договорной работы, утверждаются руководителем предприятия.
При разработке инструкций (положений) не следует ни воспроизводить, ни пересистематизировать нормы законодательства. Это ведет, во-первых, к отрыву создаваемых актов от реального структурирования договорной работы на предприятии, во-вторых, — к искажению смысла закона. В таких корпоративных актах не следует предусматривать нормы, регулирующие отношения с контрагентами, поскольку это является предметом договорной регламентации с ними.
К локальным нормативным актам в качестве приложений разрабатываются формы (бланки) договорной документации. Содержание этих бланков отражает основные реквизиты и условия будущего договора. В определенной степени они облегчают и ускоряют процесс заключения договоров. Поэтому очень важно обеспечить их своевременную разработку. Вместе с тем следует указать, что формы договорной документации носят вспомогательный характер. В процессе заключения договоров и согласовании его условий стороны могут вносить в них изменения и дополнения: исключить из них отдельный пункты, включить другие и т.д.
Особое внимание следует обратить на роль юридической службы в договорной работе на предприятии. Юридическая служба предприятия обобщает и анализирует договорную практику. Это необходимо для выявления недостатков в организации договорной кампании и разработки мероприятий по их устранению и недопущению. Выводы, сделанные в результате обобщения, используются при заключении новых договоров.
Важно подчеркнуть, что участие юрисконсультов в договорной работе носит не эпизодический, а постоянный характер. Оно не сводится только к ознакомлению сотрудников, участвующих в договорной работе, с соответствующими нормативными актами. Юристы организуют и активно участвуют как в подготовке локальных нормативных актов, так и всей договорной документации. Юрисконсульт обязан просмотреть и завизировать все правовые акты предприятия, высказать по ним свои замечания и предложения с тем, чтобы в этих актах было выражено наиболее оптимальное решение, основанное на знании конкретной хозяйственной ситуации и действующего законодательства.
При проверке проектов правовых документов либо участии в подготовке приказов, инструкций, положений, договоров и другой правовой документации по вопросам договорной работы юридической службе следует обращать внимание на то, чтобы в них не устанавливались незаконные положения и условия. Только после такой проверки проекты указанных документов могут быть завизированы юридической службой.
Юридической службе следует участвовать в определении структуры договорных связей предприятия исходя из необходимости установления более рациональных договорных отношений. При этом необходимо иметь в виду, что структура договорных отношений может зависеть от характерного для данного предприятия направления специализации, организационного построения (наличия в составе производственного объединения самостоятельных предприятий, производственных единиц) и распределения функций между ее хозяйственными подразделениями, от технологических особенностей производства и др.
Получив проект договора для проверки, юрисконсульт должен посмотреть правильно ли он составлен по существу и по форме. При визировании проекта договора следует, кроме того, обратить внимание на отражение в нем всех существенных условий, полноту и четкость изложения текста договора, не допускающего различного толкования.
В тех случаях, когда у подразделения предприятия, получившего проект договора, имеются замечания по его условиям, договор оформляется с протоколом разногласий. Юридический отдел, если он не участвовал в составлении протокола разногласий, должен при визировании проекта договора проверять законность и правильность составления протокола разногласий. Рассматривая замечания контрагента, изложенные им в протоколе разногласий, юридический отдел должен обращать внимание на законность и мотивированность предложенных замечаний, а также возражений на них со стороны заинтересованных подразделений предприятия.
Эффективность договорной работы в немалой степени зависит от учета и контроля исполнения хозяйственных договоров.
Надлежаще организованный учет является важным элементом системы мер по предотвращению нарушений обязательств. Он должен обеспечивать создание документальной базы для анализа причин невыполнения договорных обязательств, принятия мер по предотвращению их и устранению, способствовать правильному рассмотрению претензий и исков контрагентов, обеспечивать достоверность данных в статистической отчетности о выполнении договорных обязательств.
На практике такой учет осуществляется путем ведения журнала. В этом журнале предусматриваются разделы, в которых указываются, например, по договору поставки такие данные, как реквизиты контрагента, номера и даты договоров, спецификаций, нарядов, заказов, объем продукции, подлежащей поставке, и сроки поставки, наименование отгруженной продукции и дата отгрузки, номера транспортных документов, платежных требований и другие сведения.
Контрольные функции за надлежащим исполнением договорных обязательств должны осуществлять все службы, связанные с ведением договорной работы. В этих же целях могут образовываться специальные службы наблюдения за исполнением обязательств. Особенно велико значение в данной работе юридической службы предприятий. Она должна разрабатывать и осуществлять мероприятия, способствующие безупречному исполнению условий договора, координировать в этом плане деятельность всех звеньев предприятия.
Учет и контроль должны вестись и за ненадлежащим исполнением договорных обязательств контрагентами. И здесь юридической службе, наряду с другими структурными подразделениями, следует наладить оперативный сбор необходимой информации о нарушениях договорных обязательств. Это позволит своевременно выявить и не оставить без внимания ни одного случая ненадлежащего исполнения договоров, уменьшить разрыв во времени между нарушением и применением ответственности к должнику, повысить точность и качество подготавливаемых претензионных и исковых материалов.
В основе заключения договора лежит принцип свободы договора. Граждане и юридические лица вступают в договорные отношения своей волей и в своем интересе, они свободны в установлении своих прав и обязанностей и в определении любых не противоречащих законодательству условий договора
Данные положения призваны обеспечить нормальное функционирование гражданского оборота, необходимым условием которого является равноправие его участников.
Развитие свободного рынка требует порой принятия нестандартных решений, и поэтому современное законодательство предоставляет участникам договора право заключать договоры, как предусмотренные, так и не предусмотренные законом или иными правовыми актами. Кроме того, стороны могут заключить договор, в котором содержатся элементы различных договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами (смешанный договор). При этом к отношениям сторон по смешанному договору будут применяться в соответствующих частях правила о договорах, элементы которых содержатся в смешанном договоре, если иное не вытекает из соглашения сторон или существа смешанного договора. Однако следует предостеречь от поспешного и непродуманного экспериментирования в заключении таких договоров. Для их составления требуется достаточно высокая юридическая квалификация. В противном случае при возникновении спора по такому договору стороны может ожидать неприятный сюрприз, когда суд определит применимое к данному договору право и окажется, что отношения сторон, в том числе и ответственность за нарушение своих обязательств по этому договору, установлена не так, как стороны рассчитывали. То есть прежде чем изобретать «новые» положения договора необходимо удостовериться, что законом не установлены обязательные требования к составлению данных условий договора. В обратном случае может оказаться, что законом предусмотрены какие-то иные последствия, нежели те, на которые рассчитывали стороны.
Участники договора могут определять его условия по своему усмотрению во всех случаях, когда содержание соответствующего условия не определено законом или иным правовым актом, носящим строго обязательный характер (императивными нормами). То есть действует принцип «свободы в рамках закона».
Подборка наиболее важных документов по запросу Обычная хозяйственная деятельность (нормативно-правовые акты, формы, статьи, консультации экспертов и многое другое).
Формы документов
Открыть документ в вашей системе КонсультантПлюс:
Форма: Заявление в арбитражный суд о признании недействительной сделки (сделок) должника, совершенной им без согласия административного управляющего, которая связана с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения прямо либо косвенно имущества должника, за исключением реализации имущества должника, являющегося готовой продукцией (работами, услугами), изготовляемой или реализуемой должником в процессе обычной хозяйственной деятельности, и применении последствий недействительности сделки
(Подготовлен для системы КонсультантПлюс, 2017)
Статьи, комментарии, ответы на вопросы : Обычная хозяйственная деятельность
Примечание: В рассматриваемой ситуации суд указал, что лицо, осуществлявшее функции единоличного исполнительного органа общества, в силу положений устава и внутренних документов обладало ограниченной компетенцией в части заключения сделок, связанных с возможностью отчуждения имущества. Для совершения таких сделок названному лицу необходимо было получить согласие совета директоров, однако это условие не было соблюдено. Члены совета директоров и акционеры не извещались о совершении сделки, которая признана не относящейся к обычной хозяйственной деятельности общества. Кроме того, поскольку по истечении срока полномочий ответчика новому руководителю общества не были переданы документы, касающиеся заключения спорной сделки, общество не получило сведений о ней и было лишено возможности избежать ее негативных последствий.
Нормативные акты : Обычная хозяйственная деятельность
8. Для целей настоящего Федерального закона под сделками, не выходящими за пределы обычной хозяйственной деятельности, понимаются любые сделки, которые приняты в деятельности соответствующего общества либо иных хозяйствующих субъектов, осуществляющих аналогичные виды деятельности, независимо от того, совершались ли такие сделки таким обществом ранее, если такие сделки не приводят к прекращению деятельности общества или изменению ее вида либо существенному изменению ее масштабов.
4. Для целей настоящего Федерального закона под сделками, не выходящими за пределы обычной хозяйственной деятельности, понимаются любые сделки, заключаемые при осуществлении деятельности соответствующим обществом либо иными организациями, осуществляющими аналогичные виды деятельности, независимо от того, совершались ли такие сделки данным обществом ранее, если такие сделки не приводят к прекращению деятельности общества или изменению ее вида либо существенному изменению ее масштабов.